INSERITO DA MORENA MOTTA Parole durissime, quelle con cui la Corte di Cassazione a sezioni unite, pochissimi giorni fa, ha pronunciato una sentenza che nega il risarcimento del danno a una ragazza nata disabile perché la sua sindrome non fu diagnosticata in fase prenatale, impedendo alla madre di scegliere se portare avanti la gravidanza o meno. A favore della madre è stato deciso il rinvio alla Corte d’Appello competente per un nuovo giudizio. Ma su questo ultimo punto non ci soffermeremo. Ci interessa invece la posizione della figlia.
Finalmente, si cambia linea. Segno che probabilmente sul tema della disabilità circolano idee più mature, frutto di una crescita sociale e di un affinamento degli strumenti sensibili che hanno reso possibile questa evoluzione sul piano del diritto.
Tre anni fa, la Corte suprema, al contrario, si espresse a favore del risarcimento sia dei genitori che della figlia nata con la sindrome di Down non diagnosticata nonostante i controlli effettuati. Una sentenza che suscitò scalpore per aver considerato l’anomalia genetica come un danno da risarcire.
Un milione di euro fu quantificato il valore del danno di quella vita “da scarto”.
«Sono certo che moltissime persone riterranno questo ragionamento del tutto corretto, anzi ineccepibile, giusto. – scrisse su questo blog Franco Bomprezzi — Diranno: “Finalmente!”. Io sinceramente sono invece terrorizzato dall’idea che passa attraverso questa sentenza. In Italia, da oggi in poi, è sancito che nascere con una disabilità è un disastro. E’ una vita persa in partenza. Non è un ragionamento legato all’eterna e mai risolta diatriba attorno all’aborto, si badi bene. E’ qualcosa di più sottile e di più inquietante. Si stabilisce che un bimbo con sindrome di Down vale un milione di euro (di danni). Se c’è un modo per quantificare lo stigma attorno alla disabilità, questo è uno dei più sottili e convincenti, proprio perché si traduce in denaro, ossia in risorse fornite alla ragazza con sindrome di Down, per “rifarsi una vita”, visto che la sua – poveretta – è di seconda scelta, di scarsa qualità, definitivamente compromessa.»
Anche il nostro Antonio Malafarina propose una ottima riflessione dedicata allo stesso tema .
Malafarina, fra le altre cose, ammetteva che la vita di una persona disabile in Italia, “per come vanno le cose” può essere “un disastro” e tra le righe non negava che il risarcimento potesse essere “funzionale all’autonomia” della persona nata disabile.
L’alternativa a queste nascite tuttavia è l’interruzione di gravidanza, ammessa in Italia solo se la diagnosi di gravi malformazioni del feto grava sulla vita della gestante al punto da metterla seriamente in pericolo (art 4, L.194/78).
E’ su questa base che più spesso i genitori propongono il ricorso, per non aver potuto scegliere di interrompere la gravidanza ed evitare così il grave nocumento alla salute e alla vita della gestante. Nella prassi, in realtà, la scelta dell’interruzione di gravidanza è giustificata dalla paura della disabilità e non da un effettivo danno alla salute della madre.
Malafarina stesso lasciava aperto un inquietante interrogativo: «Ma se è solo la salute della madre a dover essere tutelata, perché quando il bambino nasce disabile gli deve essere concesso un risarcimento? Non sarà un espediente degli avvocati per ottenere risarcimenti più onerosi per le famiglie che assistono nelle controversie con gli ospedali che non hanno informato correttamente le madri?»
Questa nuova sentenza, mette nero su bianco ciò che sosteneva Bomprezzi; e risponde a Malafarina. Dice, la sentenza, che poiché non è contemplato in Italia il diritto alla “non nascita se non sano”, il bambino con anomalie genetiche ha il diritto di nascere con le sue imperfezioni e non dev’essere risarcito come se la sua nascita fosse un anomalia essa stessa, un danno, appunto. E non importa che il danno si possa «valutare sotto il profilo dell’inserimento del nato in un ambiente familiare nella migliore delle ipotesi non preparato ad accoglierlo (…). Si rivela peraltro –dice ancora la sentenza- un mimetismo verbale del cd. diritto a non nascere se non sani; e va quindi incontro alla medesima obiezione dell’incomparabilità della sofferenza, anche da mancanza di amore familiare, con l’unica alternativa ipotizzabile, rappresentata dall’interruzione della gravidanza”
Alle pagine 25 e 26 si specifica che l’errore del medico che non ha “evitato la nascita indesiderata” non può essere messo sullo stesso piano dell’errore del medico che ha cagionato la malformazione, come sostiene parte della giurisprudenza. Che quindi finisce con l’assegnare al risarcimento del danno «una impropria funzione vicariale, suppletiva di misure di previdenza e assistenza sociale. (…) Non senza soppesare altresì – continua la Corte – il rischio di una reificazione dell’uomo, la cui vita verrebbe ad essere apprezzabile in ragione dell’integrità psico-fisica: deriva eugenica, certamente lontanissima dalla teorizzazione del cd. diritto di non nascere, ma che pure ha animato, ad es. il diritto oltralpe. (sia in Germania che in Francia il risarcimento al bambino nato disabile è negato perché la sua nascita non è un danno n.d.r)».
La sentenza, ricca e articolata, merita di essere letta e soppesata parola per parola (qui il testo)
FONTE di Simonetta Morelli InVisibili blog Corriere della Sera
http://invisibili.corriere.it/2016/01/06/nascere-con-disabilita-non-e-un-danno-da-risarcire/?refresh_ce-cp
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